Get Adobe Flash player

 

 

 

 


 

Superintendencia de sociedades

Circular externa numero 100-000004 de 2008

Seores: Administradores, representantes legales y Revisores Fiscales de Sociedades Comerciales.

Referencia: Instrucciones relacionadas con la representacin de acciones de sucesiones y de sociedades conyugales ilquidas.

 

Por considerarlo de inters general a continuacin se fija la posicin vigente de esta Superintendencia respecto de la representacin de las acciones de una sucesin ilquida y de una sociedad conyugal ilquida (aplicacin del artculo 378 del Cdigo de Comercio)

 

REPRESENTACION DE LAS ACCIONES DE UNA SUCESION ILIQUIDA 1. Representacin de las acciones de la sucesin ilquida una vez abierto el proceso de sucesin.

El rgimen de representacin de las acciones que pertenecen a la sucesin ilquida de un accionista fallecido se encuentra determinado en el inciso 3° del artculo 378 del Cdigo de Comercio el cual expresa:

“(…) El albacea con tenencia de bienes representar las acciones que pertenezcan a la sucesin ilquida. Siendo varios los albaceas designarn un solo representante, salvo que uno de ellos hubiere sido autorizado por el juez para tal efecto. A falta de albacea, llevar la representacin la persona que elijan por mayora de votos los sucesores reconocidos en el juicio".

Teniendo en cuenta esta previsin legal de carcter especial, ser preciso establecer si existe albacea con tenencia de bienes en la sucesin o si las personas que pretenden representar las acciones de la sucesin ilquida tienen el carcter de herederos reconocidos. Para determinar si los sucesores han sido reconocidos y por tanto tienen capacidad de representar las acciones de la sucesin ilquida, es necesario remitirse a lo dispuesto por el Cdigo de Procedimiento Civil que regula la materia relativa al reconocimiento de los sucesores del causante.

En efecto, el Cdigo de Procedimiento Civil en su artculo 590 modificado por el artculo 1°, numeral 318 del Decreto 2282 de 1989 establece el procedimiento para el reconocimiento de los interesados en el proceso de sucesin y expresa:

“Para el reconocimiento de interesados se aplicarn las siguientes reglas:

1. En el auto que declare abierto el proceso se reconocer a los herederos, legatarios,

cnyuge sobreviviente y albacea que hayan solicitado la apertura, si aparece la prueba de su respectiva calidad.

(…)

2. Desde que se declare abierto el proceso hasta antes de proferirse la sentencia aprobatoria de la particin o adjudicacin de bienes, cualquier heredero o legatario, el cnyuge sobreviviente o el albacea podrn pedir que se les reconozca la calidad. Si se trata de heredero, se aplicar lo dispuesto en el numeral 5 del artculo 587 (…)".

A este respecto el artculo 587, numeral 5 indica que la peticin de reconocimiento del heredero, debe incluir: “(…) 5. La manifestacin de s acepta la herencia pura y simplemente o con beneficio de inventario cuando se trate de heredero. En caso de guardarse silencio sobre este punto se entender que se acepta en la segunda forma".

Para el caso del trmite de liquidacin sucesoral ante notario, el Decreto 902 de 1988 modificado por el Decreto 1729 de 1989, seala que en acta de aceptacin de la solicitud se efectuar el reconocimiento de las personas que de comn acuerdo se presentan como herederos, legatarios y el cnyuge sobreviviente o los cesionarios de estos, previa la afirmacin de que aceptan la herencia y bajo juramento expresan que no conocen otros interesados de igual o mejor derecho.

El artculo 378 del Cdigo de Comercio, impone a los interesados en ejercer la representacin de los derechos de acciones de una sucesin ilquida, la carga de acreditar el carcter de albacea con tenencia de bienes, o de sucesor reconocido en el juicio. Para ello ser preciso promover el respectivo trmite sucesoral y solicitar el reconocimiento que lo habilita para ejercer durante el trmite de la liquidacin sucesoral los derechos correspondientes a las acciones de la sucesin que representa.

2. Representacin de las acciones de la sucesin ilquida cuando no se ha realizado la aceptacin de la herencia.

En el evento que el respectivo trmite de liquidacin de la sucesin de un accionista fallecido no se haya promovido por sus legitimarios, el cnyuge sobreviviente o el albacea, y por tanto no exista el reconocimiento de los sucesores o del albacea y se quiera establecer la representacin de las acciones que corresponden a la sucesin ilquida, el artculo 378 del Cdigo de Comercio no indica nada al respecto, por lo cual es preciso acudir a las re¬glas generales de la curadura de bienes consagradas en la legislacin civil, por la expresa remisin que para el efecto dispone el artculo 2° del Cdigo de Comercio.

La legislacin civil seala que la representacin de los bienes de la herencia que no ha sido aceptada, se regula como una curadura de bienes, en los trminos del artculo 569 del Cdigo Civil, donde se expresa:

“Artculo 569. Se dar curador a la herencia yacente, esto es, a los bienes de un difunto cuya herencia no ha sido aceptada.

La curadura de la herencia yacente es dativa".

El mismo Cdigo Civil seala la manera como habr de establecerse la representacin de la herencia y la designacin del curador de la herencia yacente en los siguientes trminos:

“Artculo 1297. Herencia yacente. Si dentro de quince das de abrirse las sucesin no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes, y que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia (…) y se proceder al nombramiento del curador de la herencia yacente.

Si hubiere dos o ms herederos, y aceptare uno de ellos, tendr la administracin de todos los bienes hereditarios pro indiviso, previo inventario solemne; y aceptando sucesivamente sus coherederos, y suscribiendo el inventario tomarn parte en la administracin. Mientras no hayan aceptado todas las facultades del heredero o herederos que administren, sern las mismas de los curadores de la herencia yacente; pero no sern obligados a prestar caucin, salvo que haya motivo de temer que bajo su administracin peligren los bienes".

El discernimiento de esta clase de curadura es atribucin del juez y para el efecto en el artculo 581 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, se reitera lo expresado por el Cdigo Civil acerca de la manera como ha de proveerse la representacin de los bienes de la sucesin ilquido, con el nombramiento del curador de la herencia yacente con las facultades que le seala la ley.

Al respecto se hace necesario transcribir la norma referida que expresa:

“Artculo 581 C. P. C. Declaracin de yacencia. Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptada la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea con tenencia de bienes y que haya aceptado el cargo, el juez, de oficio o a peticin del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto o de quien pretenda promover demanda respecto de ella, declarar yacente la herencia y le designar curador (…)".

Esta forma de curadura de bienes del difunto, busca amparar los bienes que conforman el patrimonio de la persona fallecida, herencia que tiene una clara finalidad que es la liquidacin y adjudicacin a los sucesores del causante.

Lo anterior en todo caso lo establece la ley, sin perjuicio de los actos de administracin provisoria urgente, custodia, inspeccin o mera conservacin, que pueden realizar las personas sobre los bienes del causante, que signifiquen o no una aceptacin tcita de la herencia. Ello no significa que estarn exonerados de realizar el respectivo trmite sucesoral y asumir el carcter de heredero o sucesor reconocido en el juicio o trmite notarial de la sucesin, para poder ejercer los derechos a designar al representante de las acciones de la sucesin ilquida.

Las facultades del curador de la herencia yacente estn establecidas por el artculo 575 del Cdigo Civil, el cual expresa:

“Artculo 575. Facultades del curador de bienes. El curador de los bienes de una per¬sona ausente, el curador de una herencia yacente, el curador de los derechos eventuales del que est por nacer, estn sujetos en su administracin a todas las trabas de los tutores o curadores y adems se les prohibe ejecutar otros actos administrativos que los de mera custodia y conservacin y los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas de sus respectivos representados".

En el marco de estas facultades ser el curador de la herencia yacente la persona que represente los derechos de acciones de la sucesin ilquida, cuando la herencia no ha sido aceptada por los sucesores del causante. Esta curadura terminar en los trminos de los artculos 579 y 572 del Cdigo Civil.

3. La administracin de la herencia durante el proceso de sucesin y representacin de las acciones pertenecientes a una sociedad conyugal disuelta.

Para ampliar lo expuesto anteriormente con relacin a la administracin de los bienes de la herencia durante el proceso de sucesin, resulta pertinente remitirse a lo indicado en el artculo 595 del Cdigo de Procedimiento Civil, donde se atribuye al albacea con tenencia de bienes o a los herederos que hubieren aceptado la herencia de acuerdo con el citado artculo 1297 del Cdigo Civil, la administracin de los mismos. Igualmente, se seala en la norma referida que los bienes de la sociedad conyugal ilquida “sern administrados conjuntamente por el cnyuge sobreviviente y el albacea o por aquel y los mencionados herederos, segn el caso" (artculo 595 C. P. C).

Para el caso particular de la representacin de las acciones del accionista fallecido y que pertenezca a la sucesin ilquida o a la sociedad conyugal disuelta, las personas interesadas, una vez se constituyan en sucesores reconocido en el juicio o trmite sucesoral, debern actuar en los trminos del inciso 3° del artculo 378 del Cdigo de Comercio, mediante la designacin de una persona elegida por la mayora de los votos de los sucesores reconocidos en el juicio.

Lo mismo se predicar de los dems derechos del accionista consagrados en el artculo 379 del Cdigo de Comercio, que se aplican a la sucesin ilquida, y que le corresponde ejercer a quien representa sus derechos, tales como el de recibir el pago de los dividendos correspondientes. En este evento, el pago solo ser vlido cuando se efecta a la persona legalmente legitimada para recibirlo por tener la representacin y administracin de las

Acciones de la sucesin.

No sobra afirmar, con el profesor Arturo Valencia Zea, que los derechos universales que se tienen por razn de la herencia o en una sociedad conyugal ilquida “tienen existencia transitoria, vale decir, que dada su propia naturaleza no pueden vivir en forma autnoma mucho tiempo; tarde o temprano se transforman en otra clase de derechos o se extinguen. Esto sucede con los derechos personales u obligaciones y con los derechos universales.

(…)

“Los derechos universales tambin estn destinados a convertirse en derechos singulares. As, el derecho hereditario del heredero se transforma mediante la particin y adjudicacin en derechos reales, en crditos y en derechos inmateriales. Exactamente lo mismo sucede con los derechos sociales de los sucesores en el patrimonio social de las personas jurdicas disueltas, y con los derechos de los cnyuges en la masa de gananciales de las sociedades conyugales di sueltas" (Valencia Zea, Arturo. Derecho Civil Tomo I Parte General y Personas Ed. Temis, Bogot 1987. pg. 240).

Por lo cual, debe entenderse que el trmite de la sucesin tiene un carcter transitorio, teniendo en cuenta que es necesario establecer mediante la respectiva particin y adjudicacin, los derechos ciertos y determinados que le corresponden a los herederos, legatarios, al cnyuge sobreviviente y dems sucesores de una persona fallecida.

4. Forma de designar al representante de las acciones de una sucesin ilquida.

El artculo 378 del Cdigo de Comercio en su inciso 1° prev la posibilidad de que una accin (o cuota social), pueda llegar a pertenecer por cualquier causa legal o convencional a dos o ms personas, caso en el cual se impone la necesidad de designar un representante comn y nico, pero sin que se disponga en esta norma legal sistema alguno para hacer tal designacin por parte de los titulares de dicha accin.

Para suplir este vaco es preciso acudir a lo establecido en el artculo 2° del citado cdigo segn el cual “en las cuestiones comerciales que no pudieren regularse conforme a la regla anterior, se aplicarn las disposiciones de la legislacin civil".

Para ello se debe partir de la base de que cuando se da la situacin descrita en el inciso 1° del artculo 378 en mencin, esto es, que sobre una sola parte alcuota del capital so¬cial recaiga la titularidad de varias personas, lo que se conforma alrededor de dicha parte alcuota es una comunidad, institucin esta regulada en el artculo 2322 y siguientes del Cdigo Civil y, por lo tanto, a juicio de este despacho el nombramiento del representante de la referida parte alcuota debe hacerse de la misma manera sealada para el nombramiento del administrador de la comunidad, ms an si se considera que el aludido representante adquiere prcticamente el carcter de administrador de la comunidad que surge sobre la accin o cuota que pertenece en proindiviso, dadas las funciones que precisamente va a cumplir el representante.

Con base en lo anterior, el aludido vaco puede colmarse adoptando para el caso en comento el sistema que ofrece el artculo 17 de la Ley 95 de 1890, donde se seala la forma y qurum necesarios para elegir al administrador de una comunidad, para lo cual esta lti¬ma, entindase la totalidad de los sucesores reconocidos, deber reunirse en junta general y decidir sobre el particular por mayora absoluta de votos.

As mismo la citada ley en su artculo 18, prev la forma de proceder para el caso en que no se pudiese elegir al administrador de la anterior manera, otorgando a cada uno de los comuneros, lase herederos, la facultad de acudir al juez para que los convoque a junta general, quien determinar expresamente la fecha, hora y lugar de la reunin, y as bajo su presencia, efectuar el aludido nombramiento en cuyo caso podr hacerse por cualquier nmero de sucesores que concurra y en el evento que no se logre el referido nombramiento, este corresponder al juez, en concordancia con lo previsto en el inciso 2° del artculo 378 ya citado.

II. DIFERENCIAS ENTRE ACTOS DE ADMINISTRACION O CONSERVACION DE LOS BIENES DE LA HERENCIA Y LA REPRESENTACION PROPIAMENTE DICHA DE LOS DERECHOS DE ACCIONES QUE LE CORRESPONDEN A LA SUCESION

El despacho reitera en el presente pronunciamiento lo expresado en la doctrina vigente de la Superintendencia de Sociedades. En tal sentido es preciso distinguir los actos de administracin o conservacin de los bienes de la herencia, y la representacin propiamente dicha de los derechos de acciones que le corresponden a la sucesin ilquida.

Los primeros, esto es los actos de conservacin y administracin o custodia, pueden ser ejecutados por personas con vocacin hereditaria, y los mismos pueden ser de aquellos que no suponen aceptacin de la herencia de acuerdo con lo previsto por el artculo 1300 del Cdigo Civil, o pueden generar en esta persona la aceptacin tcita de la herencia si se cumplen los supuestos previstos en los artculos 1287 y 1298 del Cdigo Civil y se han realizado actos de heredero.

En este ltimo caso es aplicable la disposicin del artculo 1309 del Cdigo Civil sobre aceptacin de la herencia.

En cuanto se refiere a la representacin de las acciones de la sucesin ilquida, por mandato de la ley, corresponde a las siguientes personas segn el caso:

1. Cuando hay albacea con tenencia de bienes corresponde a l la representacin.

2. Siendo varios los albaceas, debe designarse un solo representante, salvo que uno de los haya sido autorizado por el juez para el efecto.

3. Si no hay albacea, o habindolo este no acepta el encargo, corresponder la representacin a la persona que por mayora de votos designen los sucesores reconocidos en el juicio o el respectivo trmite sucesoral.

4. En el evento de que no existan sucesores reconocidos, la representacin le corresponder al curador de la herencia yacente designado por el juez, cuando la herencia haya sido declarada yacente (artculo 1297 del Cdigo Civil).

5. Cuando ninguna de las situaciones anteriormente expuestas se verifique, no existe una persona que pueda representar vlidamente los derechos de acciones de la sucesin ilquida, por lo cual ser necesario promover ante el juez la declaratoria de la herencia yacente y la designacin del curador que la representa.

Los actos de administracin y conservacin o custodia realizados por los legitimarios no reconocidos como herederos, no les confiere la representacin de la herencia, ni la facultad de elegir por mayora de votos la persona que represente las acciones de la sucesin.

Para el caso del cnyuge sobreviviente, la representacin y administracin de los bienes que conforman la sociedad conyugal ilquida le corresponde ejercerla a este, conjuntamente con el albacea o con los herederos que hayan aceptado la herencia, en los trminos del artculo 595 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Esta circular rige a partir de la fecha de su publicacin en el Diario Oficial y deroga la Circular Externa nmero 025 del 18 de noviembre de 1997.


Publquese y cmplase.


El Superintendente de Sociedades,

Hernando Ruiz Lpez.

FacebookTwitter